У предпринимателя работает иностранец, имеет вид на постоянное жительство. Необходимо ли получать разрешение на его трудоустройство и по какой ставке удерживать НДФЛ ( двойной или нет)

(вопрос поступил на форум «Учет и налоги»)

Обратимся к Порядку оформления иностранцам и лицам без гражданства разрешения на трудоустройство в Украине, утвержденному постановлением КМУ от 01.11.1999 г. № 2028 (Далее –Порядок №2028). На основании п.1 Порядка №2028 разрешение на трудоустройство необходимо оформлять иностранцу, лицу без гражданства (далее – иностранцу), который намеревается заниматься в Украине трудовой деятельностью*. Кроме того, действие Порядка № 2028 распространяется также на иностранцев, которые направлены иностранным работодателем в Украину для выполнения определенного объема работ или услуг на основе контрактов, заключенных между украинским и иностранным субъектами хозяйственной деятельности. Стоит заметить, что требование о получении разрешения на трудоустройство в общем случае распространяется на всех иностранных граждан, в том числе и граждан стран СНГ. Помимо этого, в соответствии с п. 2 Порядка №2028 принимать на работу иностранцев могут только плательщики страховых взносов в Фонд общеобязательного государственного социального страхования Украины на случай безработицы, зарегистрированные в местных центрах занятости.

Однако, в п.6 Порядка №2028 указано, что разрешение на трудоустройство не нужно иностранцам, которые постоянно проживают в Украине, а так же в других случаях, предусмотренных законодательством и международными договорами Украины. Обратимся к ст. 8 Закона Украины «О правовом статусе иностранцев» от 04.02.94 г. № 3929, где так же указано, что наравне с гражданами Украины, право на трудоустройство имеют лишь те иностранцы, которые постоянно проживают в Украине. Постоянно проживающими в Украине на основании ст. 1 Закона Украины «Об иммиграции» от 07.06.2001 г. № 2491-III считаются иностранцы, получившие в установленном порядке вид на постоянное проживание в Украине. Это так же подтверждает Минтруда в своем Письме от 24.03.2006 г. № ДЦ-12-1556/0/6-06 , где прямо разъясняется, что иностранные граждане, получившие вид на постоянное жительство в Украине могут приниматься на работу без получения разрешения на трудоустройство.

Необходимо отметить так же, что действующим законодательством не предусмотрено получение разрешения на трудоустройство в Украине иностранными предпринимателями, физическими лицами, а также иностранцами, которые оформили свои правоотношения с работодателями на основании гражданско-правовых соглашений (договоров). Следует также обратить внимание на то, что в случае использования труда иностранцев или лиц без гражданства без разрешения на трудоустройство (в случае необходимости его наличия), государственная служба занятости на основании ст. 8.3 Закона Украины «О занятости населения» от 01.03.91 г. № 803-XII может наложить на предпринимателя штраф в размере 850 грн. за каждого «иностранца» . При этом, согласно п. 13 Порядка № 2028 иностранец, принятый на работу без разрешения на трудоустройство, подлежит выдворению из Украины органами внутренних дел в порядке, определенном постановлением КМУ «О Правилах въезда иностранцев в Украину, их выезда из Украины и транзитного проезда через ее территорию»от 29.12.95 г. № 1074 .

На основании п. 7.3 Закона Украины «О налоге с доходов физических лиц» от 22.05.2003г. № 889-IV (Далее — Закон № 889) ставка НДФЛ для нерезидентов составляет двойной размер «обычной» ставки (т.е. 30%) от доходов, начисленных в интересах таких нерезидентов — физических лиц в качестве заработной платы. Будет ли работник-иностранец, имеющий вид на постоянное жительство, считаться для целей налогообложения НДФЛ нерезидентом? В соответствии с п. 1.20.2. Закона № 889 нерезидент – это физическое лицо, которое не является резидентом Украины. Резидент , в свою очередь, на основании п. 1.20.1 Закона № 889, – это физическое лицо, которое имеет место жительство в Украине. Если невозможно определить резидентский статус физического лица, используя предыдущие положения этого подпункта, физическое лицо считается резидентом, если оно является гражданином Украины.

Таким образом, иностранец, получивший вид на постоянное жительство будет считаться резидентом, на основании того, что постоянно проживает на территории Украины. При этом, заметим, что иностранцы, получившие вид на постоянное место жительства в трудовых отношениях практически ничем не отличаются своим статусом от граждан Украины**. Даже при установлении факта наличия у иностранца места постоянного жительства за границей (например, наличия дома, квартиры и т.п.) для доказательства статуса резидента можно сослаться на п. 1.20.1 Закона № 889, аргументируя тем, что личные, трудовые, экономические, образовательные и другие интересы, да и, как правило, семья, такого работника находятся в Украине. Что и подтверждает статус резидента.

Положение такого работника практически идентично для налогообложения статусу гражданина Украины, его доходы в виде заработной платы будут облагаться по «обычной» ставке, установленной п. 7.1 Закона № 889, т.е. — 15%. Доходы иностранца и сумы удержанного НДФЛ будут отражаться в Налоговом расчете сумм дохода и сумм удержанного из них налога по форме 1ДФ на общем основании. Как взносы на фонд оплаты труда, так и удержания из заработной платы по пенсионному и другим видам социального страхования по работнику — иностранцу, имеющему вид на постоянное жительство, рассчитываются в общем порядке. Заработная плата и упомянутые взносы в «фонды» отражаются в отчетности по пенсионному и другим видам социального страхования так же, как и для «обычных» работников.

Александр Друшляк, опубликовано в 2008 г.

сайт «Учет и налоги»

*Правда, при условии, если в стране (регионе) отсутствующие работники, которые способны выполнять этот вид работы, или есть достаточное обоснование целесообразности использования труда иностранных специалистов, или если другое не предусмотрено международными договорами Украины.

**Кроме работы на должностях, на которых могут работать граждане Украины, например, на гос. службе